劳动关系认定三要素 HR实务 企业劳动规章制度合法三要素精解( 三 )
2、实行民主程序
第一步:起草规章制度。根据企业实际业务需要和用工情况，拟定规章制度草案。可以由企业的人力资源部或法务部起草，也可以邀请企业的工会和职工代表一起讨论，讨论一些涉及职工重大利益的条款，根据协商结论拟定。可以委托专业劳动法律师起草，也可以自己起草后委托专业劳动法律师审查内容的合法性。草案的内容可以涵盖企业用工的各个方面，一些重要的内容，如劳动纪律、工资管理等也可以先起草，以后再逐步完善。
第二步:征求职工对规章制度草案的意见。可以通过发帖、群发、OA办公平台、微信群、钉钉平台等方式向职工宣传。，征求意见和建议，并根据职工提出的意见和建议修改规章草案。
第三步:召开职工代表大会或职工代表大会讨论通过制度内容。确定会议时间和议程，并告知与会人员。会议当天，企业负责人应当与工会代表和职工充分讨论规章草案的内容。工会代表、职工或者职工代表认为不适当的，有权向企业提出，协商修改完善。做好会议记录和考勤单，所有参会人员签到。
第四步:最终确定并公布。
3.一些领域规定了民主程序的非基本要素
我国部分地区认为，在规章合法性的“三要素”中，实体合法性和公开性是必要的，而民主程序相对薄弱。如《广东省高级人民法院、省劳动仲裁委员会关于适用劳动争议调解仲裁法和劳动合同法若干问题的指导意见》第二十条规定，用人单位应当制定和修改与劳动者切身利益或者重大事项直接相关的规章制度。未经过民主程序的，原则上不能作为用人单位用工管理的依据，但规章制度内容或重大事项不违反法律、行政法规和政策，不存在明显不合理性。
在司法实践中，也有类似广东规定的观点。如浙江省嘉兴市中级人民法院第973号民事判决书认为，未经民主程序制定的规章制度不违反法律、行政法规和政策，不存在明显不合理的情形，已经公示或告知劳动者，也可以作为人民法院作出判决的依据。
案例3:规章制度应该向工人宣传
林是一家公司的员工。2017年6月9日，林不服从工作安排，私自离职。公司以林严重违反规章制度为由将其开除。林诉至法院，要求公司支付违法解除劳动合同的赔偿金。公司辩称，林某的行为构成严重违反规章制度，公司解除劳动合同是合法的。林又说不知道公司有这个规定，不知道公司没有宣传规章制度，不知道公司有这个制度。由于公司不能向林提供证据和宣传规章制度，因此要承担不提供证据的不良后果。两案法院均判决公司支付林违法解除劳动合同赔偿金13585元。
案件号。:大连市中级人民法院辽02民中5933号
所谓公示，就是公告，《现代汉语词典》解释为“发布，让公众知道，征求公众意见”。企业规章制度公示程序，又称告知程序，是将规章制度的内容以一种或多种方式告知劳动者，使劳动者知晓。
1.规章制度只有公布后才具有约束力
《劳动合同法》第四条第二款、第四款分别规定:“用人单位制定、修改或者决定劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律、劳动定额管理等与劳动者切身利益直接相关的规章制度或者重大事项，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。”“用人单位应当向劳动者宣传与劳动者切身利益直接相关的规章制度和重大事项，或者告知劳动者。"
因此，企业规章制度只有向劳动者公示后，才对劳动者具有约束力。换句话说，如果不向劳动者公示，即使劳动者的行为构成严重违反规章制度，原则上企业也不得作为解除劳动合同的依据，否则存在被认定为违法解除劳动合同的风险。
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