案发前退赃如何认定( 三 )
第一种意见认为 ， 收受10万元又退还的行为不应以受贿罪论处 。 理由：第一 ， 孙某的行为属于“及时退还” 。
根据“两高”于2007年7月出台的《关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见》（以下简称《意见》）第九条的规定 ， “国家工作人员收受请托人财物后及时退还或者上交的 ， 不是受贿 。 ”
由于目前司法解释没有明确规定及时退还或者上交中的“及时”的时间界限 。 该观点认为 ， 只要在案件被查处前 ， 退还的都为及时 ， 对存在此种情形的不以受贿罪论处 。
本案中 ， 贾某从收受到退还的时间间隔不足一月 ， 可以认定为及时退还 ， 故孙某收受又退还该10万元的行为不应认定为受贿罪 。
第二 ， 孙某的行为不属于“因自身或者与其受贿有关联的人、事被查处 ， 为掩饰犯罪而退还或者上交的 。 ”
一般的 ， “因自身被查处” ， 是指只要有关部门对当事人自身的问题（包括但不限于受贿问题）情况进行调查处理 ， 当事人自身得知自身被调查处理这一情况之后 ， 为掩饰犯罪而退还或者上交的 ， 应认定为受贿罪；
“与其受贿有关联的人、事” ， 是指行贿人、共同受贿人、介绍贿赂人、特定关系人、知情人、同一事情（如同一工程、土地出让、设备采购等）中他人被调查处理等被情形 。
本案中 ， 某区有关部门调查该区B乡镇医院院长余某在岗位管理、医疗设施使用等方面的经济问题 ， 不属于“因自身或者与其受贿有关联的人、事被查处” ， 故孙某收受又退还该10万元的行为不应认定为受贿罪 。
第二种观点认为孙某收受10万元又退还的行为应认定为受贿罪 。 笔者认为 ， 《意见》第九条的适用是以不构成受贿罪为前提的 。 国家工作人员收受请托人财物后 ， 如及时退还或上交 ， 则不以受贿罪论处 ， 认为其不构成犯罪的原因是不符合犯罪的构成要件 。
而在构成要件中 ， 最重要的是主观故意和客观行为相一致 。 及时退还或上交财物的行为说明受贿人在主观上没有故意犯罪 ， 不符合主客观相一致的原则 ， 行为人收受财物的处理行为并不能否定之前收受财物主观故意 。
采纳了第二种意见 ， 认为孙某犯罪后自动投案 ， 并如实供述自己罪行 ， 系自首 ， 依法可以从轻或减轻处罚 ， 其中犯罪较轻的 ， 可以免除处罚 。 其退出了全部赃款 ， 可以酌情从轻处罚 。 鉴于本案的犯罪情节较轻 ， 结合案件具体情况 ， 法院判决认定孙某犯受贿罪（金额10.6万元） ， 免于刑事处罚 。
参考资料：
受贿10万 ， 在案发前主动退赃 ， 并主动交待问题的怎么定性 涉嫌诈骗罪 ， 如果犯罪嫌疑人案发前 ， 案发已经把款项归还 ， 一样认定犯罪金额 。 只是积极退赃 ， 可以从轻处罚 。
所诈骗金额案发前己经大部分退回最后判决怎么认定 受贿后未及时退还 ， 但在案发前退还了 ， 是否构成受贿应看行为人主观上有无占有赃物的故意 。 司法实践中 ， 对被动受贿的情形 ， 特别是事先没有约定的受贿人 ， 主观上一开始是没有非法占有赃款故意的 ， 收受他人财物后 ， 经过一番思想斗争 ， 迅速把财物退还行贿人 。
在案发前 ， 司法机关未传讯时退回财物的 ， 推定其主观上没有产生占有的故意 ， 不作为受贿罪论处 。 如果已经案发 ， 嫌疑人被传讯后退赃 ， 则是一种为了逃避法律责任 ， 以图掩盖受贿事实的行为 ， 应推定其主观上已具备了非法占有赃物的故意 ， 以受贿罪定罪处罚为宜 。
根据《关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见》第九条第一款:“国家工作人员收受请托人财物后及时退还或者上交的 ， 不是受贿” 。
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