4.语言与法律体系的理解差异。海外商标权保护规定差异较大,需要克服语言沟通和文化理解的障碍,其法律制度、具体程序和法律条款的差异不容小觑,将成为实际维权诉讼中的障碍。
5.维权难。作为企业,很难在短时间内与跨国律所建立信任和信赖关系,也不可能快速了解各国律所的维权策略、经验、信誉和良心是否合适。
6.维权成本非常高。海外商标权保护的律师费通常在每小时400到600美元之间。几十个小时的准备工作并不少见。整个成本可想而知。
7.维权需要很长时间。对于英美法系国家来说,争端解决机制非常复杂,几年的调解程序很常见。
基于以上分析,有海外需求的国内企业应该有充分的理由和动机在海外注册和保护商标。
二
有哪些商标可以注册?哪些商标需要在海外注册?什么事?
在决定保护商标外观设计之前,企业必须充分关注与商标可注册性相关的注意事项,包括合法性、显著性和优先性。例如,不同国家禁止商标注册或使用的条款有哪些?各国有哪些缺乏意义的认可标准和常见情况?哪些图形元素和文字内容容易与在先商标尤其是驰名商标产生冲突?什么容易成为俗名?这些问题在商标设计阶段就应该考虑。
合法性是指商标不得违反商标法中的一般禁令。不具有合法性的商标不仅不允许注册,而且禁止作为商标使用。例如,欺骗性地名、侮辱性或不道德标志、歧视性或侮辱性语言等。美国商标法规定不得注册和使用。
这些规定与我国商标法中的禁止条款没有太大区别。比如,知名网游《鬼子可能哭了》,其中文译名为《鬼子可能哭了》和《CLASH OF CLANS》,中文译名为《部落冲突》,因其不良影响未在中国注册。
显著性,即标志作为商标,具有识别和区分特定商品和服务的能力。以美国商标保护理论为例,商标按保护程度可分为五个等级,由弱到强:普通名称、描述性名称、隐含名称、任意名称和虚构名称。其中,普通名称根本不受商标法保护。发明的名字,比如电脑的联想,锂电池的CATL,手机的华为,保护效果最强,是品牌名字的首选。一方面相对更容易获得商标注册,另一方面也有利于日后维权,因为这类商标名称完全是原创的,他人很难编造合理的理由证明其注册的虚构名称具有合理合法的注册理由。
值得注意的是,描述性名称和暗示性名称的界限模糊,有时很难得出一致的结论。申请的商标被认定为描述性的,商标所有人必须通过提供大量广泛、长期使用的证据和广告材料,证明该商标通过实际商业使用在消费者中确立了第二含义,即通过使用获得了显著性;否则,商标很难被核准注册,即使注册了以后也很容易被他人撤销。比如在“实况足球”的比赛中,“实况足球”一词多指现场的实际情况和真实情况。作为一项运动,“足球”是众所周知的。即使商标所有人在审查和行政诉讼阶段提供了大量的实际使用和公示证据,也因缺乏意义而被禁止注册。
国内企业在选择和设计商标时,不仅要考虑合法性和显著性,还要注意避免侵犯他人的在先权利或合法权益,如商标权、著作权、肖像权、商号权等。否则,商标注册和实际使用都会遇到法律障碍,即使暂时注册,未来也会面临无穷的麻烦。
另外,在选择商标时,一定要远离世界知名商标。一方面,世界著名商标本身具有很强的驳回能力,如果申请的商标与其相似,很容易被驳回;另一方面,国际知名公司视自己的驰名商标为珍宝,大多建立了严格的全球商标监控机制,防止他人申请混淆、可能被淡化的商标。一旦他们嗅到别人觊觎他们的宝贵财富,他们就会采取法律行动来阻止他们。
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